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民事訴訟契約的含義及特征
民事訴訟契約的含義及特征
（一）含義
契約在羅馬法中被定義為“是由雙方意思一致而產(chǎn)生相互間法律關(guān)系的一種約定”。[1]作為一個(gè)古老的民商法法律范疇，無(wú)論是在中國(guó)還是在西方，很早就已經(jīng)產(chǎn)生了。從民商法角度講，我國(guó)目前對(duì)契約（又稱“合同”）定義的表述，基本上與前蘇聯(lián)的法學(xué)觀點(diǎn)相同，認(rèn)為契約是當(dāng)事人之間的協(xié)議。[2]如我國(guó)1986年《民法通則》第八十五條規(guī)定：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。
訴訟契約具有契約的本質(zhì)特征，不同的是兩者所屬的領(lǐng)域不同。訴訟契約（德語(yǔ)為proze bretrag）是由大陸法系民事訴訟法學(xué)家提出的概念，日本民事訴訟法學(xué)家兼子一博士認(rèn)為“私人之間以直接或間接地對(duì)現(xiàn)在或?qū)?lái)出現(xiàn)的民事訴訟或強(qiáng)制執(zhí)行施加某種影響，引發(fā)法律效果為目的的合意，就是訴訟契約”。[3]國(guó)內(nèi)的學(xué)者對(duì)其定義如下：訴訟契約是指當(dāng)事人之間以直接或間接發(fā)生訴訟法上效果為目的的合意。[4]它與契約一樣，
核心在于合意，因此訴訟契約也稱為訴訟合意、訴訟協(xié)議。只是帶有私法精神而又存在于作為公法的民事訴訟領(lǐng)域中的訴訟契約并不為大眾完全認(rèn)同和接受，尤其是像我國(guó)這樣帶有濃厚職權(quán)主義色彩的國(guó)家，在民事審判中，不注重當(dāng)事人的權(quán)利處分，當(dāng)事人主體地位受到漠視，導(dǎo)致當(dāng)事人的合意在民事訴訟中受到種種限制，甚至是忽視，使訴訟契約原則上不被認(rèn)可。
（二）特征
訴訟契約與私法上的契約都屬于契約，除了具有契約本質(zhì)的特征外，訴訟契約還具有以下特征[1]：
⒈訴訟契約是雙方當(dāng)事人之間的合意，而不是訴訟當(dāng)事人一方與裁判主體或其他參與人之間有關(guān)訴訟事項(xiàng)的合意。訴訟契約的訂立人是平等的民事訴訟主體，雙方利益應(yīng)該是獨(dú)立并且不同的，因而利益相同的共同被告或原告之間簽訂的契約不能成立為訴訟契約，其他民事訴訟主體如法院，也不可能與某一方當(dāng)事人達(dá)成訴訟上的協(xié)議。（www.Lw61.com 畢業(yè)論文參考網(wǎng)收集整理論文）
⒉訴訟契約是當(dāng)事人相互間以訴訟上的效果為直接目的，并以交換意思表示為條件。當(dāng)事人以達(dá)到訴訟上的某一效果為目的進(jìn)行協(xié)商，并交換雙方的意思表示，達(dá)成訴訟契約。因此，沒(méi)有這種目的存在不能成立訴訟契約，僅僅以對(duì)方當(dāng)事人同意或承諾為條件的也不能視為訴訟契約。
⒊訴訟契約可在訴訟過(guò)程中，也可在訴訟程序之前形成；地點(diǎn)可在法院內(nèi)或法院外。訴訟程序結(jié)束后，當(dāng)事人再訂立的訴訟契約不會(huì)產(chǎn)生訴訟法上的效果，因此訴訟契約絕對(duì)不可能在訴訟程序后形成；地點(diǎn)如管轄協(xié)議等在法院外形成，訴訟調(diào)解協(xié)議等均在法院內(nèi)形成。
⒋訴訟契約并非必定是法律所明文規(guī)定，法律未規(guī)定的訴訟契約并不當(dāng)然無(wú)效。一般認(rèn)為，只要不違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定，又不違反某種程度上的當(dāng)事人意志自由的限制，對(duì)訴訟契約均可予以承認(rèn)。而且我們應(yīng)當(dāng)相信訴訟契約締結(jié)人是一個(gè)理性的人，他有信心有能力作出自由選擇，做出對(duì)自己有利的選擇。
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