司法考試商法章節(jié)知識(shí)點(diǎn)
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公司的法人治理結(jié)構(gòu)
1、 公司法人治理結(jié)構(gòu)的立法模式(德、日、美三國(guó)公司治理機(jī)制的比較)
(1)公司機(jī)關(guān)設(shè)置之比較。三國(guó)的共同點(diǎn)在于：一是都包括股東會(huì)和董事會(huì);二是都確立了董事會(huì)中心主義。其區(qū)別在于，美國(guó)的股份有限公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)，而在董事會(huì)內(nèi)部劃分為經(jīng)營(yíng)董事和外部董事;德日兩國(guó)都設(shè)有監(jiān)事會(huì)，但是在德國(guó)監(jiān)事會(huì)的地位和權(quán)力高于董事會(huì)，而在日本，監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)則是平行的機(jī)關(guān)，均由股東會(huì)選任和罷免。
(2)公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制的比較。A、股東會(huì)的.監(jiān)督三國(guó)大同小異;B，再監(jiān)察機(jī)構(gòu)的設(shè)置上，美國(guó)在董事會(huì)內(nèi)部設(shè)外部董事，由其執(zhí)行監(jiān)督職能，因此，美國(guó)的董事會(huì)具有自我監(jiān)督和監(jiān)督經(jīng)理的職能。而德國(guó)和日本都由監(jiān)事會(huì)執(zhí)行監(jiān)督職能;C，德國(guó)和日本都規(guī)定了撤消股東大會(huì)決議訴訟和股東代表訴訟。
(3)公司經(jīng)營(yíng)激勵(lì)機(jī)制比較。允許經(jīng)營(yíng)階層獲得高額收入是三國(guó)的共同點(diǎn)。不同的是，三國(guó)決定經(jīng)營(yíng)階層報(bào)酬的機(jī)關(guān)不同，美國(guó)由董事會(huì)決定，德國(guó)由監(jiān)事會(huì)決定，而日本則由章程或股東大會(huì)決定。
(4)公司的外部約束機(jī)制之比較。美國(guó)由于股權(quán)非常分散兼且市場(chǎng)化程度較高，股東可以在證券市場(chǎng)上“用腳投票”，公司一旦經(jīng)營(yíng)不善，就可能被其他公司收購(gòu)，因此，外部市場(chǎng)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)階層的作用十分重大。德國(guó)的股權(quán)集中程度非常高，而且職工持股比例也較高，因此德國(guó)主要依靠大股東的直接監(jiān)督和職工的直接參與管理。在日本，由于銀行是企業(yè)的最大股東，因而銀行占據(jù)了主要監(jiān)督地位。
2、 我國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)存在的問(wèn)題及完善
(1)存在問(wèn)題
A、 股權(quán)非常集中，且主要為各級(jí)政府所控制;
B、 銀行為債權(quán)人，但不是股東;
C、 職工有主人地位，但沒(méi)有主****益。
(2)措施
A、 實(shí)現(xiàn)國(guó)有股權(quán)的法人化，即將國(guó)有股權(quán)交給資產(chǎn)管理公司來(lái)管理;
B、 允許銀行參與公司的法人治理結(jié)構(gòu)，以加強(qiáng)對(duì)公司法人治理的監(jiān)督;
C、 大力推行職工董事制度，推進(jìn)職工參與公司管理。
3、 獨(dú)立董事的問(wèn)題
獨(dú)立董事是指由公司外部人員擔(dān)任的區(qū)別于經(jīng)營(yíng)董事而負(fù)有特殊職責(zé)的董事。我國(guó)是否該推行獨(dú)立董事制度，學(xué)者見(jiàn)解不同，本人持反對(duì)意見(jiàn)。理由在于：(從以下兩方面論述，第一部分要參照第一個(gè)問(wèn)題)
(1)獨(dú)立董事的職能主要是監(jiān)督其他董事和公司的其他高級(jí)職員。獨(dú)立董事產(chǎn)生于美國(guó)的外部董事，在其特定的環(huán)境下發(fā)揮了較好的作用。但是，我國(guó)現(xiàn)行的公司治理結(jié)構(gòu)類似于日本和德國(guó)，由監(jiān)事會(huì)執(zhí)行監(jiān)督的職能。沒(méi)有理由認(rèn)為獨(dú)立董事會(huì)比監(jiān)事會(huì)起到更大的作用，因?yàn)榈聡?guó)、日本的公司治理機(jī)制都運(yùn)行的很好，因而這并不是制度本身的差異。并且，美國(guó)由于市場(chǎng)化程度很高，所以公司的外部監(jiān)督機(jī)制發(fā)揮了很大的作用，在我國(guó)目前的情況下，照搬美國(guó)的獨(dú)立董事制度并不可取。
(2)獨(dú)立董事很難獨(dú)立。獨(dú)立董事即便不是由董事會(huì)任命也會(huì)由董事會(huì)提名，并且一般由董事會(huì)決定其報(bào)酬，因而并不獨(dú)立，很難發(fā)揮監(jiān)督懂事的作用。并且獨(dú)立董事往往是其他公司的老板或者社會(huì)上有較高地位的人，其本身的事務(wù)已很繁忙，很難保證有充足的時(shí)間履行其職務(wù)。
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